当代物权法百科全书小辞典_当代物权法百科全书小辞典初稿249-1 首页

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   当代物权法百科全书小辞典初稿249-1 (第2/2页)

权的交付生效是其设立、变更、转让、消灭的显著标志。在此规则之上建立起来的抵押物权,与不动产或者动产的物权的设立、变更、转让、消灭相关联,成立一种变相的典当物权,一般是对于具备所有权的标的物有效,但土地所有权除外。

    总之,物权法的效力,是贯穿于立法的效力、执行的效力、自身的效力、对世的效力的全过程的方方面面的综合效力。法制效力与基础效力方面,要求物权法公开化、公平化、公正化和合理化;综合效力方面,要求特种物权和高级物权具备一物权一权主义效力、排他兼协同效力、物权优先效力。运用政策性物权工具和技术性物权工具,可以判定土地所有权二元化的法律效力,也可以判定集体土地统辖共有权的法律效力,创造一个公平合理的法治环境。

    二、基本规律

    1.上级物权法优于下级物权法。原则上,制度物权法的效力优于普通物权法、担保物权法的效力,担保物权法的效力优于普通物权法的效力。制度物权法是特殊物权法,普通物权法、担保物权法是一般物权法。如集体土地统辖共有权,主要由制度物权法规范与调整,农民在行使土地使用权时不能以普通物权法或者担保物权法的规则来对抗制度物权法的法则。

    2.上级物权人优于下级物权人。如国家土地所有权的效力优于集体、个人土地所有权的效力,集体土地所有权的效力优于个人土地所有权的效力。原则上根据需要和可能,集体的地产权应当优于个人的地产权,国家的地产权应当优于集体和个人的地产权,目前来说主要体现在农村建设用地使用权的设立或者让与上是这样的情形,但在对待农用地产权和宅基地使用权问题上需要慎重考虑,主要是需要平衡集体与个人的利益关系。集体土地统辖共有权应当是以公共物权为主导的物权化方针,能“统”的尽量统,能不“分”的尽量不分。

    3.上级物权优于下级物权。一般规则是,自物权优于他物权(担保物权除外)、所有权优于信托所有权、正物权优于负物权、加物权优于减物权、有物权优于无物权、平物权优于零物权,以及制度化物权优于非制度化物权、物权化债物权优于非物权化债物权、已登记物权优于未登记物权。如国家土地所有权、集体土地统辖共有权的行使与保护,应当考量以上各种物权关系,并将动态物权与静态物权分别对待。

    4.法律条文无瘕疵,能够据此促使物权人的权利与义务处于圆满成功的状态。无论物权法是以强制性的或者温柔性的面目出现,法律条文并无可疑的、瘕疵的质量问题,经过法理的推敲和多年实践经验的检验都是合格的,物权的主体客体以及权利义务清晰,物权关系、法锁关系、信托关系、合同关系、排他关系、对世关系和社会关系、法律关系能够理顺,普法和执法的效果得以保证。

    遵循物权法效力的基本规律,为确认、行使、利用、保护物权和认识变态物权提供了很好的参考标准,尤其是对于复杂的等级式土地产权是解构的钥匙。集体所有的森林、山岭、草原、荒地、滩涂等地产权是变态的土地所有权。集体专有专用的地籍权、专有专用的集体成员身份权、专有专用的优先的土地占用权、专有专用的优先的土地享用权、专有专用的优先的新型永佃权、专有专用的优先的土地用益物权、专有专用的优先的地产所有权、多重消极式的农民地产权等等系列的地产权,将集体的土地所有权变态化了,同时也将集体土地统辖共有权以不同形式变化了。

    所有权是物权法中的龙头物权,可是迄今为止,全世界各个国家和地区对于所有权的定义无法统一口径,有抽象权能说的、一项权能说的、二项权能说的、三项权能说的、四项权能说的,还有支配权说的、管领权说的等等。笔者研究这个问题达10年之久,排查来排查去,得出一个规律性的东西就是:动产所有权是相对自由的物权,涉及土地类不动产所有权是相对不自由的物权,而所谓的“土地所有权”是最不自由的一类物权。古往今来将土地所有权的大帽子戴在单位、个人头上是不可靠的,最容易被国家这个主权机构削弱、剥夺。用所有权绝对论、所有权相对论、所有权限制论、所有权层级结构论等理论,都难以解释土地所有权非国有制为什么那么不可靠、不可能。

    结论是:各国物权法授予国家以外的单位、个人以所谓的“土地所有权”,倒不如干脆授予他们以地产所有权或者用益物权以及土地利用权、土地作用权,这才符合当代物权法的立法目的、宗旨、原则,才能确保法律质量,达到预期的效果与效力。

    相关法律:物权法第60条。

    相关名词:【制度物权法】

    字数:3888字

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