当代物权法百科全书小辞典初稿69-1 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿69-1

    占有改定的应用

    一、基本理念

    占有改定的应用，主要是指在普通物权法系统中的应用。物权法第27条虽然规定的是动产交付方面的占有改定，但在实际应用过程中，不动产交付方面的占有改定更加广泛、更加实用，效果更加显著。申言之，本法本条款关于动产交付方面占有改定的规定，应当准用于不动产交付方面的占有改定，具有同等的法律效力。这一点应当引起我们足够的重视。

    理论上，同为非典型交付，占有改定在实际应用中应当比简易交付、指示交付更胜一筹。

    1.占有改定与简易交付都有“买卖不破租赁”的规则、中心思想和双方好处在内，然而毕竟简易交付中的意外受益人是收益租赁人、使用租赁人之类的他项物权人，其影响力不及占有改定中的意外受益人。一则，简易交付中的用益物权人、占有权人要想感动新所有权人成立简易交付是相当费劲的，因为他项物权人本身就没有什么物权地位，即使是成立了简易交付，有可能比原来付出更多租金之类的代价。占有改定的意外受益人原来是所有权人，物权地位和影响力、说服力较强，并且有“近水楼台先得月”的便利，不是在旧租赁关系、旧借用关系基础上成立的新关系，而是全新的租赁关系、借用关系，所付出的占有代价相对较小。二则，简易交付中的意外受益人已经租赁或者租用该项动产一段时间了，时间太长了会感到疲惫不堪，或者会因租金的不断上涨甚至于暴涨而放弃继续占有该物，这会影响到物权关系的稳定。占有改定的意外受益人因转让动产而壮大了经济实力，并且对于原来的动产的一整套管理经验还有底细，机器设备等利用率一般会不低，一般会维持较长的物权关系。总之占有改定的应用，在自身条件和客观上受影响的可能性较小，占有关系的稳定局势较优。

    2.占有改定是维持原有的占有关系，并发展成一种新的占有关系，而指示交付既不维持原有的占有关系，也不发展成一种新的占有关系。指示交付只不过是中介式、信托式交付，交付完毕后，被指示交付人的占有关系就自动消灭了。由此可见，占有改定不止于物权变动、所有权转移，更大程度上标志着物的利用程度得到显示，原所有权人兼占有权人的利益并没有受损，并没有因转让所有权而转让占有权。运输、仓储、保管等占有人没有资格成立占有改定，顶多可以成立简易交付。既然没有成立简易交付，只是成立指示交付，那么，这种物权人对于动产的占有控制力、财产利用率来说都是最差、最低的。

    二、一般分析

    学习物权法本条款，本能的第一反应，就是“为什么所有权人出卖了动产标的物，出让人仍然可以拥有该物的占有权？”、“占有改定到底有什么作用？”等等，要回答这几个问题，要从日常生活中说起。

    【例一】动产占有改定的例子

    某甲从某银行贷款60万元购买了一台大型进口挖掘机，使用一段时间以后，拖欠银行贷款仍然有30万元逾期未还清，此时银行的利率大幅度的涨了，并且银行发来一份律师函，声言要扣押、抵押挖掘机拍卖抵债。但是，抵押拍卖的价格估计不超过20万元。情急之下，某甲找门路将这台挖掘机以45万元的价钱出卖给了某乙。于是，某甲用30万多元连本带利一起还清了银行贷款，用余下的款，与某乙达成了租赁该挖掘机的协议。结果，某甲与银行解套了，某乙得到相对便宜的挖掘机，某乙并且每月有可观的租金收入。

    例一的情形，某甲出售挖掘机完全是情势所迫，是不得已而为之。当他拖欠银行大笔贷款四处贷款、借钱无着落时，只好忍痛割爱，将一台九成新的挖掘机出卖给了某乙。某乙不是搞工程这一行的，干脆将买来的挖掘机出租给某甲，某甲继续使用、管领这台挖掘机。一个愿意购买，一个愿意出卖；一个愿意出租，一个愿意租赁。由于双方合意，这桩买卖做成了，挖掘机的所有权改定和占有权改定，就这样产生了。

    以上例子，有几个细节，不得不说。如某甲是某银行向法院起诉他之前作出出卖该挖掘机的决定并完成任务的，如果他是在法院执行阶段扣押他的动产时，他就无权自己处分和租赁占有自己的挖掘机了。他知道由法院来拍卖那台挖掘机，不知道什么时候能够拍卖成功，拍卖价格也不一定遂人愿，需付出的拍卖中介费十分高昂，而此时银行的罚款和利息高得非常吓人。其实，早在银行的律师函发来之前，他早已作好了出卖这台挖掘机的准备工作，抢在法院判决执行之前就把机器出卖的事做好了。他这种选择，是很明智的。他知道被打官司是劳民伤财的，又耽误工作时间，又要请律师，又要支付大笔诉讼费用。这倒是其次，而银行的罚款是十万火急。

    某甲在非常时刻出售其心爱的挖掘机很反常，但是，其结果表明，这种做法虽然残酷了一点，还是让贷款的银行满意了，也让某乙满意了，也让自己也基本解套了。

    在生产实践中，这样的例子很多，甚至不动产的占有改定比动产的占有改定的情形更多。

    【例二】动产混合不动产占有改定的例子

    例如，某企业急需一笔生产资金周转，它向银行贷款，银行不答应。因为有“不良信用”记录，其他银行也一样婉拒该企业贷款。因为此前企业还有很大一笔贷款没有如期归还。企业目前除了已经抵押给银行的资产以外，还有几幢厂房，还有几条生产线未被抵押。摆在企业面前有几种选择，一种方案是将企业未被抵押的不动产抵押给银行，但是，抵押失败了，因为该企业负债太大，银行已经不同意接受抵押了。即使抵押成功，从银行得来的贷款