当代物权法百科全书小辞典初稿139-1 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿139-1

    征用与生效

    一、基本概念

    征用，是国家以主持人身份，依据抢险救灾、应急救援、战争准备等突发性公共利益的需要，动员召集义务人员履行一定义务的法定行为。征用法人、公民基础设施、交通工具急用物资等财产，是国家机关依照法定的权限和程序，有选择地强制占有单位、个人的财产，并专用于公共利益目的和返还原物或进行补偿的行为。基于征用的特性和立法目的，平时征用一般是针对动产，较少针对征用不动产。而在抢险救灾、应急救援、战争准备等突发性公共利益的需要发生时，则需要酌情处理。征用概由制度物权法、动产不动产或者征收法、国家赔偿法规范与调整，征用权利人限于县级以上人民政府及其主管部门。

    与征收相同之处，征用也是以公共利益为目的并由制度物权法、政策物权法规范与调整的特殊的物权变动对象。国家以动员和行政命令形式征用财产，被征用的单位、个人必须服从，这一点与征收基本相同，只不过是辅助形式还有自愿募捐而已。征用与征收的最大区别在于，征收是在平时采取剥夺被征收人不动产所有权的暴烈形式进行的，在此不动产上所重建的新物权关系不再是民事形式的旧物权关系，而且公共利益形式的新物权关系，被征收人无返还原物请求权，享有经济补偿请求权；征用只是在应急状态下强制使用单位、个人的不动产或者动产，以温柔形式来尽量维护被征用的财产所有权，紧急状态结束并完成任务后被征用的财产得返还被征用的单位、个人，被征用人享有返还原物请求权和经济补偿请求权，如征用的财产毁损、灭失的被征用人享有损害赔偿请求权。

    征用与生效，应当包括以下几大要件。

    第一，征用的主体是国家。现今各国的立法大多数规定征用的主体即“征用人”只能是国家，并且只能以公共利益需要而行使征用权。特别是在不动产的征用方面，没有政府的担纲，征用根本无法进行，补偿很难到位。

    物权法所谓“法定的权限”，就是指政府首脑机关的某一个部门在法定的时间、法定的对象、法定的手段和法定的范围内所能够行使的权力限度。在这里，要将领导权、动员权、决定权与执行权分开，有时候这几种权利是交叉性的，而真正的征用权就是指有执行权的某个国家机关。如抢险救灾征用执行权在于联合指挥部，这是集体的执行权；军队、安全、公安、司法等专政机关的征用执行权往往是独立的，有相对的独立的权限。

    就征用的程序来说，联合执行的程序要复杂一些，很少有“先斩后奏”的机会；单独执行的程序要简单一些，特殊情势下或者保密情形下，可以“先斩后奏”甚至于“斩而不奏”。

    第二，公共目的性。征用的目的，完全是为了公共利益的需要。征用，是指国家为了应急救援包括抢险救灾、战争动员、战场需要而进行的组织活动，为了公共利益的需要而依法强制搁置了原属私人或者集体、单位所有财产上的所有权或者其他权利的行为，需要等到整个事件结束以后才归还财产或者进行经济补偿。

    物权法所谓“因抢险、救灾等紧急需要”，就是征用的目的。在抢险救灾等应急救援行动中，为了国家和人民的生命财产安全，为了争分夺秒赶时间、抢速度，为了充分而便利地利用当地人的财产和资源，多数情况下，是征用当地单位或个人的财产；大的自然灾害的应急救援，参与者可能会有灾区以外、甚至省市以外、甚至国际友人来参加。

    第三，强制性。征用，具有半强制性的一面。如果没有半强制性，国家征用他人的财产难以顺利进行；如果没有强制性的补偿机制，集体或者单位和个人的应有权益不能保护。

    已知，征收，是暂时冻结被征收人的所有权，这是最大的强制性；征用，只是在紧急状态下强制使用单位或者个人的财产，一旦解除紧急警报，所征用的财产需要悉数地返还被征用人；征用人一般可以不支付标的物的使用费。

    物权法所谓“被征用的不动产或者动产使用后，应当返还被征用人。”和“单位、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。”就是指法定程序的强制性。这种法定的强制性，是针对征用人而言的。

    第四，补偿性。征用，虽然为了公共利益，但是，保护物权人的权益，对于被被征用人进行补偿，是征用工作中重要的一环。

    物权法所谓“单位、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。”这里指两种情形的补偿：

    一种是，被征用的财物属于消费品，如粮食、食物、食油、食品、饮料、饮用水、药品、电力、煤气、石油和编织袋、水泥、石灰、石头、沙子等动产，被征召并被应急救援过程中用掉了，原物因消费而被消灭，征用人应当给予被征用人以价值补偿或者实物补偿。这种类型，对应于物权法“被征用……毁损、灭失的”的内容，主要是指动产使用毁损、灭失后的补偿，但不动产的毁损、灭失后的补偿也会有发生的。

    另一种是，被征用的财物属于耐用品，如高压锅、电饭褒、搪瓷碗、洗澡盆、脸盆、桌椅板凳、床铺、房屋、建筑物或者机动车辆、铲车、铁锨、铁钎及其他耐用品，包括动产与不动产的耐用品，原物被征召并被使用，可能是遭到毁损，可能是原物灭失了，征用人应当给予被征用人以价值补偿或者实物补偿。这种类型，对应于物权法“被征用后毁损、灭失的”的内容，主要是指动产使用毁损、灭失后的补偿，但不动产的毁损、灭失后的补偿也会有发生的。

    除了以上两种情况以外，还有例外的情况，也是需要补偿的。譬如，原先所征用的食品、药品、饮用水、饮料、饮用水是在