当代物权法百科全书小辞典初稿42-1 (第1/2页)

    当代物权法百科全书小辞典初稿42-1

    不动产登记生效主义的专项规定

    一、基本概念

    不动产登记生效主义，系指不动产物权的设立、变更、转让和消灭的生效条件、生效机制和生效时间，依照法律规定应当登记的，自记载不动产登记簿时发生效力。此项登记制度，是不动产登记制度最规范、最具法律效力的登记制度。其与不动产登记对抗主义相对，形成鲜明的对比和巨大的反差，彰显了不动产登记生效主义的优越性，成为人们开展物权活动的首选方式。

    两种登记方式的区别。登记对抗主义是指不动产物权依法律行为变动时一经当事人合意即可生效，但效力很低，不能对抗善意第三人。登记生效主义是指不动产物权依法律行为变动时，既需要当事人具备物权变动的合意，又必须将合意予以登记，否则物权变动行为不能生效。

    中国不动产动产登记生效，系指不动产物权的设立登记、变更登记、转让登记和消灭登记的生效时间。在不违反土地、房屋等不动产登记法规定的条件下，依照法律、行政法规规定应当登记的，自记载不动产登记簿时发生效力。此条专指不动产登记生效主义对象的专项规定与规范化要求。

    不动产登记生效主义，一般而论，是指特定的不动产非登记不可，不登记就不能发生法律效力。“登记生效主义”加上“合同生效主义”，就会使不动产物权的确认与保护显得更加完美。正如物权法第14条所示，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。

    四大类不动产登记及其时效要求如下：

    1.设立登记与一般要求

    不动产物权的设立登记，指在国有或者集体土地上依法成立的建设用地使用权、其他土地使用权或土地承包权、地役权、抵押权登记，以及房屋所有权或使用权设立登记、抵押权设立登记，是在土地总登记之外的程序式登记，包括排查登记、初始登记、预告登记和确权登记。

    这是最常见的登记形式，没有不动产物权的设立登记，不动产的变更登记、转让登记和消灭登记难以进行，或者根本无法进行。在时效上有一般的要求，房屋与土地的登记时效各有不同，登记生效主义和登记对抗主义的也不相同。其中，对于预告登记有另类的要求，预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。

    2.设立登记与特别要求

    不动产物权的变更登记，指在国有或者集体土地上依法变更的建设用地使用权、其他土地使用权或土地承包权、租赁权、地役权、抵押权登记，以及房屋所有权或使用权变更登记、抵押权变更登记，包括不动产物权主体变更登记或者权利人姓名、名称变更登记，土地用途等内容发生的变更登记，土地或者房屋抵押权变更登记。这种登记在不动产交易过程中较为普遍。

    为了交易的安全，当事人应当从速申请变更登记，在时效上有特别的要求。

    3.转移登记与特别要求

    不动产物权的转移登记，指在国有或者集体土地上依法转移的建设用地使用权、其他土地使用权或土地承包权、租赁权、地役权、抵押权登记，以及房屋所有权或使用权变更登记、抵押权转移登记，包括不动产物权主体转移登记或者权利人姓名、名称转移登记，土地用途等内容发生的转移登记，土地或者房屋抵押权转移登记。在《土地登记规则》和《土地登记办法》中，不动产物权的转移登记与不动产物权的变更登记合并为“变更登记”。

    为了交易的安全，当事人应当从速申请变更登记，在时效上有特别的要求。

    从物权法上析义，不动产物权的变更登记只不过是物权的主体或者客体的变动，侧重于物权的存在；不动产物权的转移登记标志着物权的主体或者客体发生了质的变化，侧重于物权的消灭，并与注销登记相连通。

    4.注销登记与特别双向要求

    不动产物权的注销登记，指在国有或者集体土地上依法注销的建设用地使用权、其他土地使用权或土地承包权、租赁权、地役权、抵押权登记，以及房屋所有权或使用权变更登记、抵押权注销登记，包括初始登记、预告登记的注销，违法或者严重错误的设立登记、变更登记或转移登记的注销，异议登记成立后的注销登记，土地或者房屋权利消灭的注销登记。

    这种登记的时效性很特别，表现在以下几个方面：

    （1）可以双向注销登记生效。权利人主动申请注销登记，自记载不动产登记簿时发生效力；权利人逾期怠于申请注销登记，登记机关有权代为登记，自记载不动产登记簿时发生效力。

    （2）因转移不动产权利而自动生效。不动产权利人与房屋所有权或者土地使用权转移予他人，受取人已经进行产权登记。他人取得产权并且被批准登记之日，即使是原权利人未进行产权注销登记，此时仍然可以生效。

    （3）因政策调整而大规模地普遍注销生效。中国农村的土地承包使用权，是在全国范围内全体农村组织中同时进行的，数以亿户的农村土地使用权在变更土地方位以后即将原有的土地权利注销生效，包括登记注销生效与自动生效。

    （4）注销登记生效与产权设立生效并立。一般而论，不动产的产权登记被注销后产权随之消灭。但中国的不动产注销也有例外的情形。`按照物权法第20条的规定，只要权利人与开发商签订了商品房预售合同，权利人就可以拿着合同书去登记机构办理预告登记。此后，权利人根据预告登记取得正式的产权成立登记，虽然预告登记被注销，却是同一个权利人获得正式登记与产权的开始。

    二、生效时间的一般分析

    1.登记生效时间

    本条所称“效力”，系指不动产登记机构已经确认了的不动产物权申请人的法